案號：臺南分院90.07.04.九十年度上訴字第743號刑事判決
法院：高等法院臺南分院
日期：090年07月04日(民國)
日期：2001年07月04日(公元)
案由：毒品危害防制條例
類型：刑事
臺南分院90.07.04.九十年度上訴字第743號刑事判決全文內容
臺灣高等法院臺南分院刑事判決九十年度上訴字第七四三號Ｇ上訴人臺灣臺南地方法院檢察署檢察官上訴人即被告 陳立達 指定辯護人本院
右上訴人因被告違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣臺南地方法院九十
年度訴字第二二八號中華民國九十年四月六日第一審判決（起訴案號：臺
灣臺南地方法院檢察署八十九年度偵字第一一０一九號），提起上訴，本
院判決如左：主文
原判決撤銷。
陳立達意圖販賣而持有第二級毒品，處有期徒刑 陸年 。扣案大麻捲菸貳拾捌枝（毛重約玖點捌公克）與藍色、橘色（貳盒）
與乳白色ＭＤＭＡ藥片肆盒共伍拾粒沒收銷燬之。扣案書寫「Ｅ」「飯」
記錄紙壹紙沒收。事實
一、陳立達民國八十九年八月間，○○○市○○路與辛亥路附近「阿哥哥」舞廳，以每包（五十支裝）大麻捲菸新臺幣（下同）一萬元與每顆「搖頭丸」｛安非他命類製品ＭＤＭＡ【即Ｎ─α─二甲基─3.4─（亞甲二氧基）苯乙基胺Ｎ─α─dimethyl─3.4─（methylenedioxy）phenethylamine】｝五百元代價，向綽號「魷魚」者，購買大麻捲菸一包與「搖頭丸」七十顆（有藍色、橘色與乳白色三種）後，即於同年九月初攜來臺南，匿居於○○市○○路一四０巷二十七弄三之四號五Ｃ房屋內，先自行施用部分大麻、「搖頭丸」，同年月二十四日凌晨，意圖販賣前開持有之第二級毒品，乃將大麻捲菸二十八枝（八十九年度保安字第四六五號九袋，重約九．八公克）與藍色、橘色（二盒）與乳白色ＭＤＭＡ藥片約五十粒（八十九年度保安字第四六六號一罐四盒裝）置於其所駕駛ＢＷ─五一一八號小客車內，將車停○○○市○○○路六十五號「ＲＸＸ─ＰＵＢ」外，嗣於同日凌晨二時四十五分許為警查獲，並扣得陳立達所有前開第二級毒品及書寫「Ｅ」「飯」記錄紙一紙。
二、案經臺南市警察局移送臺灣臺南地方法院檢察署檢察官偵查起訴。理由
一、訊據上訴人即被告陳立達固於警訊、偵查、原審及本院審理中坦承持有前開扣案之第二級毒品不諱，惟否認有何意圖販賣第二級毒品犯行，先則對前開毒品之來源及為何持有辯稱均不知情， 嗣復 辯稱前開毒品係 伊向綽 魷魚以七萬元買的，是要自己施用云云。經查：
被告陳立達於八十九年十二月二日警訊時供稱：「．．．人家要， 阿飛 再叫我拿出來給對方，價錢搖頭丸一顆新臺幣捌佰元，大麻參枝新臺幣壹仟元」等語，嗣於原審及本院審理中再否認其自白，惟按被告自白須以補強證據證明其確與事實相符，然所謂補強證據，並非以證明犯罪構成要件之全部事實為必要，倘其得以佐證自白非屬虛構即足，查證人 賴建邦 、 邱威衡 即「ＲＸＸ─ＰＵＢ」員工於警訊時均供稱據客人陳述被告在店內賣搖頭丸及大麻等情，互參被告於八十九年九月十四日原審調查時亦供稱認識賴建邦與其無怨隙乙節（見原審八十九年聲羈字第三一一號卷第五頁），於本院審理時亦供稱認識賴建邦、邱威衡等語，則被告於八十九年十二月二日警訊之自白應屬可信。
次查，被告於原審審理時供稱扣案之第二級毒品可供其施用半個月之久，前於原審九十年三月十六日調查中亦供稱可供其施用二十幾日等語，前開扣案之第二級毒品即非被告幾日內可供施用完畢者，何以干冒被警查獲之危險，大量攜帶身邊，顯悖常情，故被告所供扣案第二級毒品係供自己施用之辯解，並非可信。是被告意圖販賣前開第二級毒品而持有，應可認定。
此外，復有扣案大麻捲菸二十八枝（八十九年度保安字第四六五號九袋，重約九．八公克）與藍色、橘色（二盒）與乳白色ＭＤＭＡ藥片五十粒（八十九年度保安字第四六六號一罐四盒裝）可證，並經送法務部調查局證驗結果大麻捲煙二十八枝有大麻成分、ＭＤＭＡ藥片五十粒確含有ＭＤＭＡ成分，此有該局八九陸一字第八九０七七八七五號檢驗通知書一紙在卷可稽（見偵查卷第八十八頁），再者，扣案之記錄紙為其書寫，「Ｅ」代表「搖頭丸」、「飯」代表大麻等情，亦經被告於本院審理時供明在卷，被告所辯無非避就之詞，應不足採，其事證明確，被告犯行洵堪認定。
二、查大麻、ＭＤＭＡ之物分屬附表所示第二十四類及八十三類之第二級毒品，毒品危害防制條例第二條第二項第二款定有明文，核被告陳立達所為，係犯毒品危害防制條例第五條第二項意圖販賣而持有第二級毒品罪。公訴人認被告係涉犯毒品危害防制條例第四條第二項販賣第二級毒品罪云云，然被告堅詞否認有何販賣第二級毒品犯行，而被告於八十九年九月二十四日凌晨二時四十五分許，為警在「ＲＸＸ─ＰＵＢ」外，執行搜索被告所駕駛ＢＷ─五一一八號小客車內查獲前開第二級毒品後，經擴大偵辦，均查無向其買購毒品者，因而本件應僅係被告購買上開第二級毒品後伺機販賣而持有上開第二級毒品，公訴人起訴法條尚有未洽，惟其社會基本事實同一，本院自應審理，並變更起訴法條。又被告持有毒品之低度行為，為意圖販賣毒品而持有之高度行為所吸收，不另論罪。
三、原審予以論罪科刑，並量處有期徒刑三年，固非無見。唯查：被告意圖販賣而持有上開第二級毒品，實應受社會非難之評價，若流傳於外，將危及他人身體健康，危害社會甚鉅，雖被告行為時甫滿十八歲，然其深夜流連舞場耽於逸樂，惡性非輕，實無再予減輕之理由，惟原審卻引用刑法第五十九條規定認「其犯罪情狀，尚可憫恕」云云，顯有未當。被告上訴意旨猶執前詞，否認犯罪，雖不足採，檢察官上訴意旨仍執指稱係屬販賣行為，固亦不足取，惟另指摘依刑法第五十九條減輕為不適當，則為有理由，自應由本院將原判決撤銷改判。爰審酌被告為謀私利，竟意圖販賣毒品有致戕害社會大眾身心之危險，其品行、目的、手段及犯後態度等一切情狀，量處如主文第二項所示之刑，以示懲儆。至扣案之大麻捲菸二十八枝（八十九年度保安字第四六五號九袋，重約九．八公克）與藍色、橘色（二盒）與乳白色ＭＤＭＡ藥片五十粒（八十九年度保安字第四六六號一罐四盒裝）為第二級毒品，不問屬於何人所有，均應依毒品危害防制條例第十八條第一項前段之規定沒收銷燬之。扣案書寫「Ｅ」「飯」記錄紙，為被告所有且供犯罪所用之物，依毒品危害防制條例第十九條第一項前段沒收。另被告扣案六千五百元並無證據足以證明係販毒所得財物，不另為沒收之諭知，附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第三百六十九條第一項前段、第三百六十四條
、第二百九十九條第一項前段，第三百條，毒品危害防制條例第五條第二
項、第十八條第一項前段、第十九條第一項前段，刑法第十一條前段，判
決如主文。
本案經檢察官 楊治宇 到庭執行職務。
中華民國九十年七月四日臺灣高等法院臺南分院刑事第六庭審判長法官 楊明章 法官 戴勝利 法官 顏基典
右正本證明與原本無異。如不服本判決，應於判決送達後十日內向本院提出上訴狀，其未敘述
理由者並應於提出上訴狀後十日內向本院補提理由書（應附繕本）。法院書記官 呂嘉文
中華民國九十年七月六日
附錄本判決論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第五條第二項：意圖販賣而持有第二級毒品者，處五年以上有期徒刑，得併科新臺幣
五百萬元以下罰金。
毒品危害防制條例第二條
本條例所稱毒品，指具成癮性、濫用性及對社會危害性之麻醉藥品與其製
品及影響精神物質與其製品。
毒品依其成癮性、濫用性及對社會危害性分為三級，其品項如左︰
一第一級海洛因、嗎啡、鴉片、古柯鹼及其相類製品（如附表一）
。
二第二級罌粟、古柯、大麻、安非他命、配 西汀 、 潘他唑新 及其相類製品（如附表二）。
三第三級西可巴比妥、異戊巴比妥、納洛芬及其相類製品（如附表
三）。
前項毒品之分級及品項，得由行政院公告調整、增減之。
醫藥及科學上需用之麻醉藥品與其製品及影響精神物質與其製品之管理，
另以法律定之。
附表（第二級毒品）：
1乙醯阿法甲基 吩坦尼 （Acetyl—alpha—methylfentanyl）
2乙醯二氫可待因（Acetyldihydrocodeine）
3乙醯 美沙多 （Acetylmethadol）
4阿法— 甲基吩坦尼 （Alpha—methyl—fentanyl）
5阿法—美沙多（Alpha—methadol）
6阿法—甲基硫吩坦尼（Alpha—methyl—thiofentanyl）
7阿法— 普魯 汀（Alphaprodine）
8 阿華吩坦尼 （Alfentanyl）
9丙烯 普魯汀 （Allylprodine）
10阿法—乙醯美沙多（Alphacetyl—methadol）
11阿法— 美普魯汀 （Alphameprodine）
12安非他命（Amphetamine）
13安尼勒 立汀 （Anileridine）
14 苯才西汀 （Benzethidine）
15基嗎啡（Benzylmorphine）
16 貝他 —乙醯美沙多（Betacetylmethadol）
17貝他— 羥基吩坦尼 （Betahydroxyfentanyl）
18貝他—羥基甲基吩坦尼（Betahydroxy—3methyl—fentanyl）
19貝他—美普魯汀（Betameprodine）
20貝他—美沙多（Betamethadol）
21貝他—普魯汀（Betaprodine）
22 培集屈密特 （Bezitramide）
23二甲氧基溴（Brolamfetamine）
24大麻（Cannabis）
25大麻脂（Cannabisresin）
26大麻浸膏（Cannabisextracts）
27大麻酊（Cannabistinctures）
28卡吩坦尼（Carfentanyl）
29卡西酮（Cathinone）
30氣硝胺咪（Clonitazene）
31古柯（Coca）
32古柯葉（Cocaleaves）
33可待因（Codeine）及其製劑含量每一○○毫升（或一○○公克）五
‧○
公克以上
34甲基溴可待因（Codeine—methyl—bromide）
35N—氧化可待因（Codeine—N—oxide）
36 可多克淨 （Codoxime）
37罌粟草膏（ConcentratedPoppystraw）
38 賽普諾啡 （Cyprenorphine）
39右旋安非他命（Dexamphetamine）
40右旋嗎拉密特（Dextromoramide）
41 右旋普帕西芬 （Dextropropoxyphene）
42 狄安普魯密特 （Diampromide）
43二乙胺二 塞吩 丁烯（Diethylthiambutene）
44二乙基色胺（DET）
45 狄芬諾新 （Difenoxin）
46二氫可待因（Dihydrocodeine）
47二氫嗎啡（Dihydromorphine）
48 狄門諾沙多 （Dimenoxadol）
49 狄美菲坦諾 （Dimepheptanol）
50二甲胺二塞吩丁烯（Dimethylthiambutene）
51二甲基色胺（DMT）
52嗎福淋二苯丁酸乙酯（Dioxaphetylbutyrate）
53 狄芬諾西萊 （Diphenoxylate）
54 狄匹潘濃 （Dipipanone）
55二甲氧基安非他命（DMA）
56（1、2—二甲基已基）羥基四氫甲基二苯比喃（DMHP）
57二甲氧基乙基安非他命（DOET）
58二甲氧基甲苯異丙胺（DOM、STP）
59 托蒂巴醇 （Drotebanol）
60 愛哥寧 （Ecgonine）
61愛哥寧衍化物（EcgonineDerivatives）
62甲乙胺二塞吩丁烯（Ethylmethyl—thiambutene）
63乙基嗎啡（Ethylmorphine）
64乙環利定（Eticyclidine）
65愛托尼他淨（Etonitazene）
66 愛托失立汀 （Etoxeridine）
67吩坦尼（Fentanyl）
68 芬乃他林 （Fenetylline）
69 佛萊西汀 （Furethidine）
70羥二氫嗎啡（Hydromorphinol）
71二氫可待因酮（Hydrocodone）
72二氫嗎啡酮（Hydromorphone）
73羥基配西汀（Hydroxypethidine）
74伊玻蓋因（Ibogaine）
75異 美沙冬 （Isomethadone）
76左旋安非他命（Levamphetamine）
77左旋甲基嗎汎（Levomethorphan）
78 左旋嗎拉密特 （Levomoramide）
79左旋嗎汎（Levorphanol）
80左旋吩納西嗎汎（Levophenacyl—morphan）
81麥角二乙胺（LSD、Lysergide）
82二亞甲基雙氧安非他命（MDA）
83Ｎ—α二甲基—3.4—（亞甲二氧基）苯乙基胺〔MDMA，Ｎ—α—
dimethyl—3.4—（methylenedioxy）phenethy-lamine〕
84甲氯奎酮（Mecloqualone）
85三甲氧苯乙胺（Mescaline）
86美他唑新（Metazocine）
87美沙冬（Methadone）
88美沙冬中間物（Methadone—intermediate）
89甲基安非他命（Methamphetamine）
90外消旋甲基安非他命（MethamphetamineRacemate）
91甲奎酮（Methaqualone）
92四—甲基阿米雷司（4—methylaminorex）
93甲基去氧嗎啡（Methyldesorphine）
94甲基二氫嗎啡（Methyldihydromorphine）
95三—甲基吩坦尼（3—Methylfentanyl）
96三—甲基硫吩坦尼（3—Methylthio—fentanyl）
97 美杜邦 （Metopon）
98二—甲氧基—α甲基—4.5—（亞甲二氧基）苯乙基胺〔MMDA，2—
methoxy—α—methyl—4.5—（methy-lenedioxy）phenethylamine
〕
99嗎拉特中間物（Moramide—intermediate）
100嗎啡甲溴化物（Morphinemethobromide）
101甲基磺胺嗎啡（Morphinemethylsulfonate）
102Ｎ—氧化嗎啡及其衍化物（Morphine—N—oxideanditsDerivatives）
103一—甲基—四—苯基—四—丙酸氧啶〔MPPP，1—methyl—4—phenyl—4—piperidinolpropionate（ester）〕
104密羅啡因（Myrophine）
105 那密濃 （Nabilone）
106Ｎ—乙基安非他命（N—ethyl—amphetamine）
107Ｎ—乙基—二亞甲基雙氧安非他命（N—ethyl—MDA）
108Ｎ—乙基—三—啶二苯基乙醇酸（N—ethyl—3—piper-idylbenzilate）
109Ｎ—羥基二亞甲基雙氧安非他命（N—hydroxy—MDA）
110Ｎ—甲基—三—啶二苯基乙醇酸（N—methyl—3—piper-idylbenzilate）
111菸鹼醯二氫可待因（Nicodicodine）
112菸鹼醯可待因（Nicocodine）
113菸鹼醯嗎啡（Nicomorphine）
114Ｎ—Ｎ—二甲基安非他命（N—N—dimethyl—amphetamine）
115去甲基乙醯美沙多（Noracymethadol）
116 原可待因 （Norcodeine）
117 左旋原嗎汎 （Norlevorphanol）
118原美沙冬（Normethadone）
119原嗎啡（Normorphine）
120 原匹潘濃 （Norpipanone）
121罌粟（OpiumPoppy）
122羥氫可待因酮（Oxycodone）
123羥二氫嗎啡酮（Oxymorphone）
124對二氟吩坦尼（Para—fluoro—fentanyl）
125六氫大麻（Parahexyl）
126 苯環利定 （Pencyclidine）
127潘他唑新（Pentazocine）
1281—苯乙基—4—苯基—4—醋酸啶酯〔PEPAP,1—phenethyl—4—phenyl—4—piperidinolacetate（ester）〕
129配西汀（Pethidine）
130配西汀中間物—Ａ（Pethidineintermediate—A）
131配西汀中間物—Ｂ（Pethidineintermediate—B）
132配西汀中間物—Ｃ（Pethidineintermediate—C）
133配 有特 （Peyote）
134 芬那多松 （Phenadoxone）
135狄安普魯密特（Phenampromide）
136 吩那唑新 （Phenazocine）
137 吩諾 嗎汎（Phenomorphan）
138吩諾 配立汀 （Phenoperidine）
139 福可汀 （Pholcodine）
140 匹立屈密特 （Piritramide）
141副甲氧基安非他命（PMA）
142罌粟草（Poppystraw）
143 普魯亥他淨 （Proheptazine）
144普魯配立汀（Properidine）
145普魯匹蘭（Propiram）
146 裸頭草辛 （Psilocine）
147 西洛西賓 （Psilocybine）
148外消旋甲基嗎汎（Racemethorphan）
149外 消旋嗎拉密特 （Racemoramide）
150外消旋嗎汎（Racemorphan）
151環丙胺比咯烷（Rolicyclidine）
152 蘇芬坦尼 （Sufentanil）
153 替諾環定 （Tenocyclidine、TCP）
1541—〔1—（2—塞吩）環己烷基〕 比咯啶 〔TCPY,1—〔1—（2—thienyl）cyclohexyl〕Pyrrolidine〕
155四氫大麻酚（包括Tetrahydrocannabinol異構物及其立體化學變體
）
156蒂巴康（Thebacon）
157 蒂巴因 （Thebaine）
158硫芬坦尼（Thiofentanyl）
159痛立定（Tilidine）
160三甲氧基安非他命（TMA）
161 屈美配立汀 （Trimeperidine）